刑法

「高瀬舟」より

【令和6年予備試験 論文式試験合格発表】
令和6年12月19日(木)
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令和7年司法試験 受験願書提出締め切り
令和7年4月3日(木)
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令和7年司法試験予備試験受験願書の交付等について」が公表されています。

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ある日,ラジオ番組で朗読を聞いており,偶然,小説「高瀬舟」(森鴎外著,初版1916年~)の最終場面をやっていました。
同心という罪人の護送役人が,ある男を流刑地へ護送中,どんな事情で流罪となったのかを聞く,という内容です。京都の高瀬川を,高瀬舟という護送舟に乗せて漕いで移動するので,題名が「高瀬舟」です。
シーンは,罪人(喜助という)が,その弟を「殺した」場面を述懐するところです。兄弟2人で貧乏な暮らしを助け合って生きてきたのに,ある日兄が家に帰ると,弟の頸に剃刀の刃が食い込み,大けがの状態で見つかります。弟は「己は病気が治りそうになく,兄の足を引っ張りたくないから,死ぬことにした」「剃刀で頸を切ろうとしたが刃が滑って切れなかった」旨伝え,兄に「剃刀の刃を抜いてほしい」と息も絶え絶えにお願いします。それでも兄が「助ける」「医者を呼んでくる」というと,弟は鬼の形相をなし「医者がなんになる。苦しい。刃を抜いてほしい」といいます。兄があきらめ,「分かった」というと弟は穏やかな顔となり,頸から剃刀を外してこと切れる。兄が刃物を手にしながら,弟の死骸を前に座り込んでいたところを,近隣の者が見つけ,弟殺しの嫌疑をかけられてしまう。…罪人の述懐は,かように壮絶なものでした。
この話には,いくつか問題意識が隠れています。刑法的には,殺人罪(199条)か,自殺関与等罪(202条)か。兄の話を聞くと,弟は自ら死を望み,(法益が放棄されたので)殺人罪ではなく,自殺幇助か嘱託殺人のように見えます。少し考えたのですが,どちらの構成要件に該当するか結論を出すのは難しそうです。兄が,弟の「死なせてほしい」というお願いに逆らい,大けがの状態を静観していたら,刑法202条該当性は免れそうです。ただ,弟は兄を恨み,鬼の形相のまま亡くなったと思われます。他人の自殺行為に関わることは悪い事とはいえ,兄は弟の魂を救うために,剃刀を頸から抜いたわけです。現代の刑事裁判なら,殺人を疑われたのは論外で,自殺関与等罪でも,情状酌量(66条)による刑の減軽の余地がありそうです。でも,兄は裁判で防御することもなく流罪を受け入れた。高瀬舟で護送されるときの表情は,まことに晴れやかで,同心は不思議に思うほどでした。…現代の医療なら,弟を苦しめずに救うことができただろうか。現代の刑事裁判なら,兄を公正に裁けただろうか。…考えても無駄かもしれません。下っていく高瀬舟を,だまって見送ることしかできなさそうです。鴎外も,存外そういう気持ちだったのかもしれません。

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